在建筑工程行业中,工程转包非常常见,既有发包人允许的,也有承包人私自转包,不少人都屡见不鲜,甚至觉得工程转包是合法的。但在国内,建筑工程转包行为是法律法规明文禁止的,一旦当事人推行非法转包,必要承担相应的不利后果。
非法转包的后果
现在,国内法律、法规及《司法讲解》均明确禁止转包并对转包的处置作出了明确的规定。
1、建筑工程转包违法,签订的建筑工程转包合同无效。
如前文所述国内《合同法》、《建筑法》及《建设工程水平管理条例》均明确禁止转包行为。故依据合同法的有关规定,建筑工程转包合同内容违法的,转包合同无效,因该合同获得的财产应当互相予以返还,并且承包人与实质施工人需要依据过错大小承担相应的赔偿责任,赔偿发包人相应的损失。
2、承包人、实质施工人因非法转包建设工程所获得的非法所得要予以没收。
依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适使用方法律问题的讲解》的规定,承包人非法转包、违法分包建设工程或者没资质的实质施工人借用有资质的建筑施工企业名义与别人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以参考民法通则第一百三十四条规定,收缴当事人已经获得的非法所得。故法院在审理转包纠纷时,可以对非法转包的非法所得予以没收。
3、已完成建筑工程水平合格的,要支付相应的工程款。
依据上述司法讲解规定,转包合同无效,建设工程水平合格的,转承包人可以直接向发包人倡导工程价款,但工程水平最后测试不合格的,发包人可以不付工程款,已付款的可以需要返还。双方协商不成的,都可以委托建筑工程律师通过法院诉讼处置。
4、转包工程的,转包人还可能遭到行政处罚。诸如责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,减少资质等级。在情节紧急时,还会被吊销资质证书。
应该注意的是,建筑工程转包行为是法律禁止的行为,即便发包人赞同转包,也会认定转包违法,承包人、实质施工人同样可能需要承当以上不利后果。因此,建议最好不要进行工程转包,防止产生法律风险。如果已经因工程转包发生纠纷的,最好尽快向专业的建筑工程律师进行详细咨询,依据律师的专业法律建议,再采取进一步的行动。